Escrito por: Elliot Cowan and Mumuksha Singh of CMS

Em julho de 2022, a Comissão de Direito da Inglaterra e do País de Gales lançou suas propostas de consulta convidando comentários e reconhecimento para proteção de ativos digitais, como tokens criptográficos, ativos criptográficos e tokens não fungíveis (NFTs). Como as propostas da Comissão de Direito se aplicam a partir de uma perspectiva de direito societário. Alguns dos principais aspectos discutidos são: 

O que são ativos digitais de uma empresa? 

Em seu sentido mais amplo, os ativos digitais de uma empresa podem significar todos os seus dados representados em um meio eletrônico, como formas de código de computador, sinais eletrônicos, digitais ou analógicos. A Law Commission descreve ativos como “ dados ” onde eles têm a capacidade de instanciação única, de modo que assume características ou atributos que os fazem funcionar muito mais como objetos do que como informações puras. O termo ' instanciação ' em ciência da computação refere-se à criação de um objeto. Normalmente todos os cripto-tokens, criptomoedas, NFTs e outros tipos semelhantes de dados seriam considerados ativos digitais de uma empresa, pois possuem um elemento de ' instanciação '. 

Os ativos digitais em sua natureza não são tangíveis nem intangíveis e não se encaixam perfeitamente nas categorias tradicionalmente reconhecidas de propriedade pessoal. Essa categoria de ativos pretende ser mais ampla do que “criptoativos” e pode incluir qualquer coisa, desde avatares no jogo, assinaturas eletrônicas, criptografia, contratos inteligentes e registros distribuídos até ações de uma empresa. Tradicionalmente, os ativos são considerados como coisas em posse ou coisas em ação , mas a Comissão de Direito agora propõe a criação de uma terceira categoria de ativos para capturar ativos digitais. 

Os critérios associados a essa terceira categoria estão evoluindo. Mas qualquer avaliação sobre a identidade dos ativos digitais corporativos deve ser uma consideração sutil de coisas novas, emergentes e idiossincráticas que, de outra forma, não seriam capturadas como ativos. À medida que a lei se desenvolve, uma analogia entre coisas em posse ou coisas em ação seria caso a caso para estabelecer uma posição estabelecida. Há flexibilidade suficiente dentro das premissas sugeridas do documento da Comissão de Direito para indicar que, mesmo quando um dos recursos técnicos de um ativo digital é limitado ou removido, eles ainda podem ser classificados como um “objeto de dados” e se enquadram no âmbito geral de a lei. 

Como deve ser gerenciada a transferência de ativos digitais?

Para transferir legalmente qualquer ativo, dois elementos críticos sempre precisariam ser estabelecidos por um cedente, ou seja, o título do ativo e a capacidade de contratar (discutido mais adiante). Supondo que os direitos de propriedade sobre ativos digitais possam ser estabelecidos, a transferência de ativos digitais deve ser possível. 

Atualmente, não existe um método padronizado para a transferência de um registro eletrônico de um ativo digital, portanto, os desenvolvimentos nessa área podem ser construídos sobre a estrutura equivalente existente de instrumentos transferíveis (por exemplo, formulários de transferência de ações, documentos de título, contratos de aquisição etc.). 

Como ativos documentados em papel, um instrumento de transferência para um ativo digital pode espelhar obrigações legais semelhantes, por exemplo, contratos inteligentes que transferem um ativo digital podem dar direito a um cedente a uma contraprestação em dinheiro/não em dinheiro, e um cessionário a reivindicar o cumprimento de uma obrigação (como atualização do registro digital). No entanto, o documento da Comissão de Direito observa que os tokens de criptografia são transferidos de maneira idiossincrática, portanto, não é possível ter uma abordagem única. 

Qualquer método usado para transferir ativos digitais só seria confiável se (a) identificasse o elemento “transferível” do registro eletrônico associado a esse ativo digital, (b) identificasse a pessoa que detém o controle desse registro eletrônico e (c) retivesse o integridade desse ativo dentro dessa duração. 

O documento da Comissão de Direito sugere que é o elemento de “controle” que pode ser possível estabelecer na legislação e atualmente a lei consuetudinária per se já se aplica para determinar o controle de objetos de dados. 

A essência transferível dos ativos digitais talvez seja melhor capturada por sua característica característica de tokenização. Em ciência da computação, um “ token ” significa um objeto de programação que representa a capacidade de realizar uma ação em um sistema de software. Na lei, a palavra geralmente conota um objeto tangível. O dinheiro é um “ sistema de pagamento baseado em tokens ” porque as notas e moedas são “ tokens ” de direitos contra o banco central. Em poucas palavras, a tokenização permite que economicamente e legalmente as características mais importantes de um ativo sejam registradas e que um registro escrito lide com os direitos que incorporam o ativo subjacente. As formas convencionais de securização de ativos contam com o mesmo conceito para a transferência de um ativo. 

Título para ativos digitais

A exigência de título para contratar é baseada na regra básica em relação ao título na lei inglesa de que ninguém pode doar o que não possui. Essa regra desempenha um papel importante com ativos digitais, pois sua natureza idiossincrática de transferência afeta seu título de maneira diferente dos bens normais, o que significa que, para ativos digitais, cada transferência na cadeia cria uma nova propriedade com um novo título e um novo registro digital. 

Nos ativos digitais expressos em tokens, a transferência de titularidade ocorre por meio da atualização do livro-razão relevante, que é mais análogo aos sistemas existentes para ativos como títulos não certificados (desmaterializados, sem escritura) do que às transferências de dinheiro, que envolvem uma mudança de posse física.

O documento da Comissão de Direito propõe que um registro baseado em tokens criptográficos também possa ser estabelecido por legislação, o que determinaria a força do poder probatório do registro e quaisquer formalidades de transferência.

Além disso, a Comissão de Direito também propõe provisoriamente um esclarecimento explícito de que a defesa especial do comprador de boa fé por valor sem aviso prévio deve ser aplicada a transações de token criptográfico. Essa defesa de direito comum geralmente estava disponível apenas para transações em dinheiro (uma vez que concedia título legal a um cessionário que compra “propriedade” por valor de boa fé sem aviso de reclamação de qualquer outra parte contra essa propriedade). A caracterização de criptomoedas como dinheiro é atualmente objeto de vários outros debates. 

Capacidade de contratação de ativos digitais

Um contrato inteligente é um contrato cujos termos são registrados em um formato legível por computador, ou seja, em código. Sua característica notável é que ela é realizada, pelo menos em parte, de forma automática e sem a necessidade e, em alguns casos, sem a possibilidade de intervenção humana.

Os contratos inteligentes são codificados como incorporados em um sistema de rede para que, quando os consentimentos necessários estiverem em vigor, esses contratos sejam executados e executados automaticamente usando as técnicas codificadas (como autenticação criptográfica, livros contábeis distribuídos, descentralização, consenso) conforme discutimos acima em tokenização . Isso significa que não há necessidade de uma contraparte prometer desempenho ou recorrer à lei para fazer cumprir uma promessa específica por outra: o código do computador fará o que foi programado.

É provável que, com o tempo, os mecanismos legais para a constituição de contratos inteligentes se tornem gradualmente mais uniformes à medida que os mercados de criptomoedas amadurecem. De fato, a Comissão de Direito já iniciou isso, sugerindo um relaxamento nas regras em relação à transferência de propriedade para acomodar a transferência de tokens criptográficos.

A Comissão de Direito adotou uma abordagem mais aberta com foco em soluções para ativos digitais, reconhecendo que a inovação pode ser necessária se toda a gama de ativos digitais e criptoativos for acomodada dentro da estrutura legal do Reino Unido. Eventualmente, a reforma da lei será necessária para trazer os ativos digitais satisfatoriamente dentro de uma posição legal estabelecida. Embora neste momento a Comissão de Direito tenha concluído que nenhuma legislação específica seja introduzida, eles levaram em consideração as tecnologias de criptografia em evolução e fizeram algumas sugestões significativas para facilitar a adoção natural de ativos digitais em práticas comuns de mercado.

Fonte: https://www.cityam.com/the-corporate-aspects-of-law-commissions-consultation-paper-on-digital-assets/