Em 23 de fevereiro de 2022, a Comissão da União Europeia (UE) adotou uma >proposta de diretiva sobre due diligence de sustentabilidade corporativa (projeto de diretiva). Quando a Comissão da UE opta por uma >Diretiva , na verdade a UE está definindo uma meta que todos os estados membros devem alcançar, mas como eles chegam lá em termos legislativos depende de cada estado individualmente. Em nota explicativa, a Comissão argumenta que o projeto de diretiva “promoveria o respeito pelos direitos humanos e a proteção ambiental, criaria condições equitativas para as empresas na União e evitaria a fragmentação resultante da ação dos Estados-Membros por conta própria”.

O Projeto de Diretiva complementará várias iniciativas regulatórias que a UE lançou nos últimos anos, incluindo o Regulamento de >Taxonomia , >o Regulamento de Divulgação de Finanças Sustentáveis ​​, a >Diretiva de Relatórios Não Financeiros , o chamado >Regulamento de Minerais de Conflito e a >Diretiva 2011/36/UE na prevenção e combate ao tráfico de seres humanos e na protecção das suas vítimas .

Este artigo oferece uma visão geral da Diretiva e destaca os aspectos mais importantes da lei de due diligence da UE, incluindo seus pontos fortes e fracos.

Qual é o objeto da Diretiva Cadeia de Abastecimento?

O projeto de diretiva impõe obrigações obrigatórias em matéria de direitos humanos e due diligence ambiental (DHREDD) às empresas da UE e às empresas de países terceiros que cumpram um determinado limite. O artigo 1.º da Proposta de Diretiva afirma:

“A presente diretiva estabelece regras

(a) sobre as obrigações das empresas em relação aos impactos adversos reais e potenciais sobre os direitos humanos e impactos ambientais adversos, relativos às suas operações, às operações de suas subsidiárias e às operações da cadeia de valor realizadas por entidades com as quais a empresa tenha um relacionamento comercial estabelecido e

(b) na responsabilidade por violações das obrigações mencionadas acima.”

As obrigações de diligência devida do projeto de diretiva estão relacionadas com os direitos humanos adversos reais e potenciais e os impactos ambientais. De acordo com o Projeto de Diretiva, um impacto adverso sobre os direitos humanos é “um impacto adverso sobre pessoas protegidas resultante da violação de um dos direitos ou proibições listados no >Anexo, Parte I, Seção 1 , conforme consagrado nas convenções internacionais listadas no >Anexo, Parte I Seção 2. ” A lista de direitos ou proibições cobertos é extensa e inclui alguns, mas não todos os direitos enumerados na Carta Internacional de Direitos: a >Declaração Universal dos Direitos Humanos ; o >Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Políticos ; e a >Pacto Internacional sobre Direitos Econômicos, Sociais e Culturais .

Quais empresas são afetadas pela nova regra?

As empresas da UE, ou seja, as empresas constituídas ao abrigo da legislação de um Estado-Membro, são o principal alvo da proposta de diretiva. Para ser abrangida pelo âmbito de aplicação da Proposta de Diretiva, uma empresa deve cumprir uma de duas condições.

Em primeiro lugar estão as empresas que têm mais de 500 funcionários em média e tiveram um faturamento líquido mundial de mais de 150 milhões de euros no último exercício financeiro para o qual foram preparadas demonstrações financeiras anuais. Artigo 2.º, n.º 1, alínea a).

Em segundo lugar estão as empresas com mais de 250 funcionários (mas não até 500 funcionários) em média e que tiveram um volume de negócios líquido mundial superior a 40 milhões de euros no último exercício financeiro para o qual foram elaboradas demonstrações financeiras anuais, desde que pelo menos 50 % deste volume de negócios líquido foi gerado em um “setor de alto risco”. Apenas três amplos setores são classificados como de “alto risco”: (i) têxtil, couro e produtos relacionados; (ii) agroalimentar, florestal, pesqueiro; e minerais. Artigo 2.º, n.º 1, alínea b).

O Projeto de Diretiva afetará as empresas dos EUA e de outros países terceiros que operam na UE?

As multinacionais sediadas nos EUA e outras multinacionais de países terceiros que exerçam atividades de certa escala na UE serão afetadas mesmo que essas empresas não estejam estabelecidas na UE. Nos termos do artigo 2.º, n.º 2, o projeto de diretiva é aplicável às empresas de países terceiros que preencham uma das seguintes condições: a) “geraram um volume de negócios líquido superior a 150 milhões de euros na União no exercício anterior ao último exercício financeiro ano;" ou (b) “gerou um volume de negócios líquido superior a 40 milhões de euros, mas não superior a 150 milhões de euros na União no exercício anterior ao último exercício financeiro, desde que pelo menos 50% do seu volume de negócios líquido mundial tenha sido gerado num ou mais de setores [especificados]”. Os setores especificados são os mesmos que os setores de “alto risco” especificados para empresas da UE.

Que obrigações o projeto de diretiva impõe às empresas?

O DHREDD obrigatório é o foco do Projeto de Diretiva. O Artigo 4 estabelece a obrigação de due diligence das empresas, enquanto os Artigos 5-11 estabelecem os tipos de atividades de due diligence de direitos humanos e ambientais que são exigidas. Entre outras coisas, os Estados-Membros da UE são obrigados a garantir que:

• as empresas integram a due diligence em todas as suas políticas corporativas e possuem uma política de due diligence. Artigo 5.º, n.º 1.
• as empresas atualizam sua política de due diligence anualmente. Artigo 5.º, n.º 2.
• as empresas tomam as medidas adequadas para identificar os impactos adversos reais e potenciais sobre os direitos humanos e os impactos ambientais adversos decorrentes de suas operações ou de suas subsidiárias e, quando relacionado às suas cadeias de valor, de seus relacionamentos comerciais estabelecidos. Artigo 6.º, n.º 1.
• as empresas tomam as medidas apropriadas para prevenir, ou quando a prevenção não for possível ou não for possível imediatamente, mitigar adequadamente os potenciais impactos adversos sobre os direitos humanos e impactos ambientais adversos que foram, ou deveriam ter sido, identificados nos termos do Artigo 6. Artigo 7(1).
• as empresas tomam as medidas adequadas para pôr fim aos impactos adversos reais que foram ou deveriam ter sido identificados. Artigo 8.º, n.º 1.
• as empresas fornecem um mecanismo para receber reclamações de indivíduos e organizações que tenham preocupações legítimas sobre impactos adversos reais ou potenciais sobre os direitos humanos e impactos ambientais adversos relativos às suas operações, às operações de suas subsidiárias e suas cadeias de valor. Artigo 9.º, n.º 1.
• as empresas realizam avaliações periódicas das suas operações e medidas, das suas subsidiárias e, quando relacionadas com as cadeias de valor da empresa, das suas relações comerciais estabelecidas. Artigo 10.

As novas regras são aplicáveis? Como as novas regras serão aplicadas?

O projeto de diretiva prevê o monitoramento e a execução. O artigo 17.º, n.º 1, obriga cada Estado-Membro a designar uma ou mais autoridades de supervisão para supervisionar o cumprimento das obrigações estabelecidas nas disposições nacionais adotadas ao abrigo da diretiva. A proposta de directiva também prevê sanções. Nos termos do artigo 20.º, n.º 1, os Estados-Membros “estabelecerão as regras relativas às sanções aplicáveis ​​às infrações às disposições nacionais adotadas ao abrigo da presente diretiva e tomarão todas as medidas necessárias para assegurar a sua aplicação”. Embora caiba aos Estados-Membros da UE estabelecer regras sobre as sanções, a Diretiva exige que as sanções previstas sejam “eficazes, proporcionais e dissuasivas”. Ao decidir se impor sanções e, em caso afirmativo, ao determinar sua natureza e nível apropriado.

Responsabilidade Civil

O artigo 22.º (Responsabilidade civil) obriga os Estados-Membros a assegurar que as empresas são responsáveis ​​pelos danos se: (a) não cumprirem as obrigações estabelecidas na diretiva e; (b) como resultado desta falha ocorreu um impacto adverso que deveria ter sido identificado, prevenido, mitigado, encerrado ou sua extensão minimizado através das medidas apropriadas e levado a danos. Nos termos do artigo 22.º, n.º 3, “A responsabilidade civil de uma empresa por danos decorrentes desta disposição não prejudica a responsabilidade civil das suas filiais ou de quaisquer parceiros comerciais diretos e indiretos na cadeia de valor”.

Análise

O Projeto de Diretiva – a primeira estrutura obrigatória de responsabilidade de due diligence regional – atraiu elogios e críticas das principais partes interessadas.

Em primeiro lugar , o projeto de diretiva adota uma abordagem de “toda a cadeia de suprimentos” que provavelmente garantirá que as empresas prestem mais atenção às atividades de seus fornecedores na UE e em países terceiros. De acordo com a Diretiva, uma cadeia de suprimentos é definida como “atividades relacionadas à produção de bens ou à prestação de serviços por uma empresa, incluindo o desenvolvimento do produto ou serviço e o uso e descarte do produto, bem como as atividades relacionadas das relações comerciais estabelecidas a montante e a jusante da empresa”. Artigo 3(g).

Em segundo lugar , o Projeto de Diretiva baseia-se e está amplamente alinhado com os padrões internacionais existentes sobre conduta empresarial responsável, incluindo os >Princípios Orientadores das Nações Unidas sobre Empresas e Direitos Humanos (UNGPs) e as >Diretrizes da OCDE para Empresas Multinacionais .

Terceiro , o Projeto de Diretiva foi elaborado para apoiar os objetivos de desenvolvimento sustentável. Na Nota Explicativa, a Comissão manifestou a convicção de que a Proposta de Diretiva pode contribuir para o desenvolvimento sustentável através da prevenção e mitigação de potenciais ou efetivos direitos humanos e impactos ambientais adversos nas cadeias de valor das empresas.

Em quarto lugar , em vez de uma abordagem restrita específica do setor ou temática para a devida diligência, como é o caso da >Orientação de Due Diligence da OCDE para Cadeias de Fornecimento Responsável de Minerais de Áreas Afetadas por Conflitos e de Alto Risco ou a >Orientação da OCDE-FAO para Fornecimento Agrícola Responsável Chains , o Projeto de Diretiva adota uma ampla abordagem horizontal para a devida diligência, o que significa que todos os setores são cobertos pelas maiores empresas da UE.

Quinto , ao contrário de algumas leis de due diligence que visam uma classe específica de trabalhadores (por exemplo, trabalhadores forçados) ou tipos específicos de acordos de trabalho, o Projeto de Diretiva protege todos os trabalhadores.

O projeto de diretiva é fraco em muitos aspectos. Por exemplo, o âmbito da Diretiva em termos da dimensão da empresa abrangida é bastante preocupante. A Proposta de Diretiva destina-se apenas às maiores corporações e empresas em alguns setores específicos de “alto risco”. Em primeiro lugar, muitas empresas não atingem o limite superior de mais de 500 funcionários ou têm um faturamento líquido mundial de mais de 150 milhões de euros em um determinado exercício financeiro. Em segundo lugar, muitas empresas não se enquadram no limiar inferior de 250 ou mais trabalhadores e um volume de negócios líquido mundial superior a 40 milhões de euros nem cumprem a condição de que pelo menos 50% do volume de negócios líquido seja gerado num punhado de setores. Por último, as pequenas e médias empresas estão completamente excluídas do âmbito da proposta de directiva. Estudos mostram que depois de tudo dito e feito, >provavelmente se aplicará a apenas cerca de 1% das empresas da UE . Significativamente, as pequenas e médias empresas, incluindo as microempresas, representam cerca de 99% de todas as empresas da UE. O UNGPs 14 esclarece que a responsabilidade das empresas de respeitar os direitos humanos “aplica-se a todas as empresas, independentemente de seu tamanho, setor, contexto operacional, propriedade e estrutura”, mesmo admitindo que a escala e a complexidade dos meios pelos quais as empresas cumprem essa responsabilidade pode variar de acordo com esses fatores.

Uma análise exaustiva das deficiências e lacunas da Proposta de Diretiva será abordada em artigos subsequentes. 

Conclusão

Dadas as >fraquezas inerentes do regime internacional de direitos humanos e do regime ambiental internacional, incluindo o fato de que nenhum dos regimes impõe regras vinculativas às empresas, a devida diligência obrigatória ajudaria a garantir que as empresas levem muito a sério as questões ambientais e de direitos humanos em sua cadeia de suprimentos. Um quadro obrigatório de due diligence pode ser muito benéfico para as empresas, criando segurança jurídica no que diz respeito ao comportamento esperado e à responsabilidade. Se o Projeto de Diretiva realmente aumentará a responsabilidade corporativa por impactos adversos será uma questão de debate considerável nos próximos anos.

Para se tornar lei, o Projeto de Diretiva terá de ser aprovado pelo >Conselho da União Europeia e >pelo Parlamento Europeu . A aprovação não é um fato consumado e podem ser esperados desafios significativos para sua adoção. Caso seja aprovado, o projeto de diretiva será o primeiro regime de responsabilidade regional a obrigar as empresas da UE e algumas empresas de países terceiros a proteger as pessoas e o meio ambiente afetados negativamente por suas cadeias de suprimentos globais. 

Em face das controvérsias em torno do trabalho do >grupo de trabalho intergovernamental aberto da ONU sobre corporações transnacionais e outras empresas envolvendo direitos humanos e o fato de que um >instrumento internacional juridicamente vinculante para regular corporações transnacionais e outras empresas sobre direitos humanos não é esperado a qualquer momento em breve, poderão ser esperados mais regimes de responsabilidade de due diligence nacionais e regionais obrigatórios.

Fonte: https://www.jurist.org/features/2022/03/17/explainer-strengths-and-weaknesses-of-the-eus-new-corporate-due-diligence-directive/